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擔保法論文

來源:互聯網 由 tsxw123123 貢獻 責任編輯:魯倩  

淺析物權法對留置權制度的修改與完善

一、留置權的歷史發展反映其價值取向

留置權制度的雛形能追溯到古羅馬法,公元前66年羅馬法中就有惡意訴訟的創定,它是指債權人對于相對人負有與其債權相關聯的債務時,在債務人未履行其債務期間,得拒絕自己所負擔債務的履行。這種惡意抗辯權直接影響到了法國民法典,但法國民法典缺乏留置權制度的統一規定,只是散見于各篇各章中。但從其主要體現留置權的兩個法條卻規定于買賣關系中可以看出,留置權屬于雙務合同的同時履行抗辯權的特例。法國學者將用于處理債權債務關系的抗辯權總結出若干原理,統稱為留置權。從權利劃分上屬于債權。緊接法國民法典后最有名的要數德國民法典。無獨有偶,雖然德國民法典273條集中地規定了留置權,但也把留置權看為類似于雙務合同的同時履行抗辯權的權利,且規定于債篇總則。

后來的日本民法典則起了變化,其第295條第一款規定,“他人物的占有人,就該物產生債權時,于其債權受清償前,可以留置該物,但債權不在受清償期時,不在此限。”296條“留置權人于其債權全部清償前,可以就留置物的全部行使權利”。日本民法典稍后的瑞士民法典,相比之下可謂是最完善的。瑞士民法典第898條一款規定,“債權已到期,按性質該債權與留置的標的物有關聯時,債權人在受清償前,得留置經債務人同意由債權人占有的財產和有價證券。”第895條第一款規定,“債務人不履行債務時,債權人經事先通知債務人,得變賣留置物。但此規定僅限于債權人未得到充分擔保的情形。”

(一)留置權的歷史發展。為便于分析留置權的歷史發展,我們主要從三方面探討不同留置權立法例的內容表現:其一,留置權是否以占有一定物為前提。其二,留置權發生的牽連關系是基于“同一法律關系”,還是“同一生活關系”。其三,如果以一方占有一定物為前提,若對方在留置期間仍一直拒絕履行債務,則占有他人之物的一方有什么權利,即,可以如何處置該占有物?

第一,法國民法典留置權立法例沒有要求以占有一定物為前提,而是以債權債務關系為核心,當買賣合同成立后,若買受人不支付價金,法律規定出賣人可不履行交付標的物的義務。這很類似于雙務合同的同時履行抗辯權。德國民法典的留置權也沒有規定占有物為前提。只是一種對債的拒絕給付權,至于該債是否涉及到一定物的交付,交付的物是動產還是不動產都在所不問。梅仲協老先生在他的民法要義中稱為廣義留置權,并以德國民法典作為例子說它只是一種單純的抗辯方法。由于法國民法典和德國民法典規定的留置權產生都不以占有一定物為前提,所以不存在如何處置占有物的問題。

值得注意的是德國商法關于商人留置權的規定,尤其是德國商法“基于雙方共同達成的商行為,一方商人對于另一方商人擁有債權。當他們之間因商行為意愿,由一方商人占有另一方商人的動產和有價證券時,只要該商人仍然占有著這些動產和有價證券,特別是憑提單發貨通知書或倉單,他有權處置該物,該商人則對這些動產和有價證券有留置權”。德國商法學家提醒:商事留置權的實際意義遠不如想象的那樣有用。因為一般的商行為,在無商法規定時都可適用民法中的有關規定。再者,即使留置了標的物,由于法律沒有直接規定可以對此擁有變價優先受償。因此,對于留置標的物清償來說,由于缺乏一種合法的執行名義,因而常常不能迅速行使留置權。法理解釋認為,該種留置權為類似質權的權利,不能產生物權的效力,而僅屬于對人的權利。然而,盡管這種留置權沒有物權效力,但畢竟牽涉到了占有一定物,這對于保障債權來說,無疑是多了一定的安全系數。

到了日本民法典頒布后,留置權已經以占有一定物為為前提了。日本民法典在規定,他人物的占有人,就該物產生債權時,于其債權受清償前,可以留置該物。稍后的瑞士民法典也有類似規定。

第二,從留置權產生的社會關系范圍的角度看,類似于雙務合同的同時履行抗辯權行使的前提應該是“同一法律關系”。因為買賣是雙務合同關系,債權債務都屬于同一類法律關系。所以,法國民法典留置權立法例規定的留置權是基于同一法律關系而非同一生活關系。再看德國民法典,它明確規定,債權人同債務人相互間所負之債務因同一法律關系而發生,在債務人未履行債務前,債權人有權拒絕對債務人應為之給付。可見,德國民法典留置權立法例規定的留置權也是基于同一法律關系而非同一生活關系。

日本民法典規定,他人物的占有人,就該物產生債權時,于其債權受清償前,可以留置該物。該規定含義是:占有他人的物,若就該物產生債權時,也即該物與債權有牽連關系時,該物就可以作為留置物留置。也就是說,留置權發生不限于債權請求權與物的請求權基于“同一法律關系”。只要該物與債權請求權有關聯,基于“同一生活關系”也行。且留置權是以債權人占有他人一定物為前提,在相對人清償其債務前可以占有該物的一種權利。若對方在已屆清償期后一直拒絕履行債務,則按規定,留置權人準用先取特權。

第三,如何處置留置物?法國、德國民法典沒規定占有物,所以談不上處置留置物的問題。關鍵是日本和瑞士民法典的規定。瑞士民法典留置權立法例和日本民法典留置權立法例較相似。其一,都以債權人占有他人一定物為前提。其二,留置權發生都是基于“同一生活關系”。(中國物權法采用了折中方案,物權法規定的是“同一法律關系”,但企業間留置的除外)。瑞士民法典在如何處置留置物上有點不同。若對方在已屆清償期后一直拒絕履行債務,則占有他人之物的一方有什么權利,日本民法典留置權立法例規定留置權人準用先取特權,而瑞士民法典規定債權人經事先通知債務人,得變賣留置物。

從留置權的歷史演化過程看,留置權已經從法國和德國民法典中的“抗辯權”變成了日本和瑞士民法典中的“物的擔保”,即一種法定擔保物權。追求當事人雙方權利義務平衡是法律制度的基本精神之一。因此,在主債權債務關系中,一旦雙方權利和義務可能出現不平衡,留置權制度設計就賦予弱勢一方多一點的權利,以重新恢復雙方權利義務的平衡。因此留置權的本質內容中必須要有“一方占有他人一定物”。因為只要以占有一定物為前提,那么債權人就可以在對方不履行到期債務時留置該占有物。有“占有一定物”為前提的物權式留置權比法國、德國民法典中純粹的“抗辯權”(債權式留置權)更能夠保障債權的實現。若主債務人經被催告仍不履行自己債務時,主債權人就可以對留置物優先受償,從而最終解決權利義務失衡的矛盾。物權式留置權的這種制度設計,就可以為民事法律行為保駕護航,維護“公平”“正義”,使社會關系有序進行下去。

(二)留置權與動產質押的區別。從歷史發展中我們看出,“以占有一定物為前提”是留置權的本質內容之一。之所以還要分析留置與其他擔保方式的異同,主要是從此種分析中更能看清留置權制度除“占有一定物”以外,還有哪些獨特的本質內容,體現何種價值取向。從前面分析的留置的共識性的本質內容看,留置權是基于對標的物的占有而發生的擔保物權。與其他擔保方式特別是基于占有標的物而設定的動產質權最為接近。再者留置權和動產質權都是通過留置一定物以擔保債權的受償。因此,留置和其他擔保方式尤其是動產質押存在許多類似點,但畢竟他們是各自獨立發生效果的擔保物權。因此,他們還有許多區別。

首先,取得占有物的時間和價值取向不同。關于取得占有物時間,留置制度中留置權人取得占有物的時間比質押權人取得質押物的時間要早。并且,留置的發生和存在以主債權人事先占有留置物為必要,而質押卻一般是臨時才轉移質押物的占有。留置和質押在價值取向上的不同主要表現在:留置制度中的主債權人盡管事先占有了他人的物,但他不是想著日后留置該物為目的,實際上主債權人起初占有該他人之物時根本不想留置該物。后來留置該物也是為了自力救濟的緣故。因為留置主債務人的物比讓主債務人清償主債務會更加麻煩。退一步說,即使他想留置該物,則能否產生留置的權利,他也決定不了。留置權利的產生不在于留置權人,而在于相對人(主債務人)是否違約。因為只有相對人(主債務人)違背誠信原則或違約了,主債權人才有留置該占有物的權利,留置權才得以產生。而動產質押則不同,自主債務人轉移占有物給主債權人(質權人)占有的那一刻起質權就產生了。而質權人之所以占有質物,就是奔著質權來的。從占有物的角度上看,動產質權人占有他人之物是為了擔保債權,而留置權人的占有則比它復雜,起初的占有與擔保債權無關或說與留置無關。只有當債務人違約了,其繼續占有才是為了擔保的目的,即在相對人突然違約的情況下,“饑不擇食”地將手頭的占有物用來作為主債權實現的擔保物,是一種事后擔保。因此,也可以說,留置權制度的價值取向決定留置物的產生。

其次,留置與抵押、質押的作用也不盡相同。留置的目的在于促使債權盡早得以實現,使因一方違約而打破的雙方之間的“公平狀態”重新恢復,從而體現“效率”。留置權人的權利來自法律的直接規定可以保證這種“效率”。而抵押和質押則是通過雙方當事人協商達成共識,自愿使雙方之間原始的“公平狀態”形成一種新的排列組合。如雙方可以協商用質押抵押制度進行融資,但雙方權利義務都在平等協商、都有充分自由選擇的基礎上產生,并無哪方惡意和占主導的問題。而留置不同,留置權人(主債權人)一方對留置權是否產生不能摻有絲毫的故意,如惡意挑撥行為誘使對方不如期履行自己的債務等。否則,留置制度或說法律制度“懲罰惡人及惡行”的精神就得不到體現。正因為如此留置權應在追求恢復公平體現“效率”的前提下,承擔一個懲罰惡人及惡行的責任,或說防止惡人及惡行。在“效率”和“公平”間達成一個平衡。所以,留置權的本質內容要體現保護債權人而不利于債務人。

綜上分析,留置權的本質內容表現在兩個方面:一是以占有一定物為前提。二是留置該占有物擔保主債權實現,在被逼無奈的情況下才可變價優先受償。由于在留置權人實現變價受償前,留置權消滅的決定權完全掌握在債務人的手里,因此,要賦予債權人更多的有利地位,以便使之能與惡意債務人相抗衡。既體現“公平”,又富有“效率”,更好地為民事活動的有序進行保駕護航.

二、擔保法關于留置權制度規定的不足

我國于1995 年制定的《擔保法》對留置權作了規定,為留置權的適用提供了法律依據,對保障債權人的債權實現起到了一定作用。但隨著社會經濟的不斷發展變化,《擔保法》關于留置權的規定已不能適應現實的需要,其中的一些疏漏已明顯顯現出來,主要體現在以下幾個方面:

1. 留置權適用范圍過窄。《擔保法》第84 條規定:“因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發生的債權,債務人不履行債務的,債權人有留置權。法律規定可以留置的其他合同,適用前款規定。”根據規定,適用留置權擔保的債權必須是基于合同關系,一般適用于因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發生的債權以及其他特定合同關系中。對于其他債權則不能適用留置,在很大程度上限制了留置權的適用,不利于保護債權人的債權,難以滿足現實經濟生活需要。

2.留置權類型單一,未規定商事留置權。從法律屬性上劃分,留置權可以分為民事留置權和商事留置權。所謂商事留置權,是指企業之間在經營關系中發生債權債務關系,當債務人不履行到期債務時,債權人得以留置其合法占有的債務人的動產并就該動產優先受償的權利。民事留置權與商事留置權最大的區別,就在于對留置的標的物與債權之間的牽連性的要求不同。商事留置權是因商事交易而生,商人之間的相互交易非常頻繁且常常維持相當長的一段時間,此間各種債權債務關系不斷發生消滅,如果按照民法上留置權的要求,嚴格要求債權人留置的動產必須與債權的發生具有同一法律關系,顯然有悖于交易迅捷和交易安全原則。令人遺憾的是,我國《擔保法》沒有規定商事留置權,要求留置財產必須與債權的發生有牽連關系,使得留置權在商業交往中的適用受到限制。

3.留置權實現方式不夠靈活。《擔保法》第87條規定:

“債權人與債務人應當在合同中約定,債權人留置財產后,債務人應當在不少于兩個月的期限內履行債務。債權人與債務人在合同中未約定的,債權人留置債務人財產后,應當確定兩個月以上的期限,通知債務人在該期限內履行債務。債務人逾期仍不履行的,債權人可以與債務人協議以留置物折價,也可以依法拍賣、變賣留置物。”這一條對留置權的實現程序與方式作出了規定,但該條對于實踐中債權人無法通知債務人時如何實現留置權的程序并未作出明確規定,導致留置權的實現受阻。

三、物權法對留置權制度的修改與完善

鑒于《擔保法》對留置權的規定存在不足,2007 年10月1日起施行的《物權法》對留置權進行了補充和完善。

1. 擴大留置權擔保的適用范圍。《物權法》第230 條規定:“債務人不履行到期債務,債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產,并有權就該動產優先受償。”第232條規定:“法律規定或者當事人約定不得留置的動產,不得留置。”物權法沒有明文列舉留置權的適用范圍,而只是在本條中對留置權的適用范圍作出限制,規定了不得留置的兩種情形。只要不屬于兩種情形,又符合留置權成立的條件,均可以成立留置權。第一,法律規定不得留置的,依照其規定。如果法律基于公序良俗等原因明確規定某些情形下不得留置或者某些財產不得留置,則須依照該法律規定,不得成立留置權。第二,當事人約定不得留置的,按照約定。對于當事人已經明確約定不得留置的動產,都不能成立留置權。可見,根據該條規定,留置權的適用不再受債權范圍的限制,其適用范圍既可以基于包括保管合同、運輸合同、加工承攬合同在內的合同之債,也可以是不當得利之債、無因管理之債或者侵權之債,這就大大擴大了留置權的適用范圍,賦予當事人更大的自由。

2. 增加了商事留置權。《物權法》為了適應商業交往的需要,在我國民事立法上首次確認商事留置權。《物權法》第231 條規定:“債權人留置的動產,應當與債權屬于同一法律關系,但企業之間留置的除外。”按照這一規定,留置

財產應當與債權屬于同一法律關系。如果是企業之間發生債權債務關系,作為債權人的企業占有作為債務人的企業的動產時,債權人留置的動產不必與債權屬于同一種法律關系。這樣,在現實經濟生活過程中,留置權的行使范圍又被進一步地擴大適用范圍。

3.完善了留置權的實現程序。《物權法》第236條規定:“留置權人與債務人應當約定留置財產后的債務履行期間;沒有約定或者約定不明確的,留置權人應當給債務人兩個月以上履行債務的期間,但鮮活易腐等不易保管的動產除外。債務人逾期未履行的,留置權人可以與債務人協議以留置財產折價,也可以就拍賣、變賣留置財產所得的價款優先受償。”該規定表明:留置權人留置財產后, 應當與債務人約定債務履行期限, 如果無法聯系到債務人,其結果就是沒有約定,債務人超過兩個月的履行債務期間仍未履行債務的,留置權人即可依法行使留置權。該規定既簡化了留置權實現的程序又減少了留置權實現的成本,體現立法者側重保護留置權人權益的價值趨向。

4.確立了留置權優先制度,明確留置權優先于抵押權和質權。對于在同一動產上同時存在抵押權、質權和留置權時,何者優先的問題,《擔保法》未有規定,“物權法”第239 條規定:“同一動產上已設立抵押權或者質權,該動產又被留置的,留置權人優先受償。”該條是關于對留置權與其他擔保物權競合時實現順序的規定,從物權基本法層面上,明確了同一財產的留置權優先于抵押權或質權。

總之,《物權法》對原有的留置權制度進行全面的總結和整理,不僅擴大了留置權制度的適用范圍,以期留置權制度盡可能地發揮確保交易公平的法定擔保功能,而且對留置權制度的各項主要制度均作出了相應的調整和補充。擴大留

置權擔保的適用范圍、增加了商事留置權、完善了留置權的實現程序、確立了留置權優先制度,明確留置權優先于抵押權和質權。在我國目前的信用和法制環境下,留置權仍然應當是民事生活中一種重要的債務擔保方式,《物權法》對留置權法律制度做出創新性規定,對保證民商事債權的履行具有一定的作用,可以更大范圍地促使債務人履行債務。

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