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担保法论文

来源互联网 由 tsxw123123 贡献 责任编辑李志  

浅析物权法对留置权制度的修改与完善

一留置权的历史发展反映其价值取向

留置权制度的雏?#25991;?#36861;溯到古罗马法公元前66年罗马法中就有恶意诉讼的创定它是指债权人对于相对人负有与其债权相关联的债务?#20445;?#22312;债务人未履行其债务期间得拒绝自己所负担债务的履行这种恶意抗辩权直接影响到了法国民法典但法国民法典缺乏留置权制度的统一规定只是散见于各篇各章中但从其主要体现留置权的两个法条却规定于买卖关系中可以看出留置权属于双务合同的同时履行抗辩权的特例法国学者将用于处理债权债务关系的抗辩权总结出若干原理统称为留置权从权利划分上属于债权紧接法国民法典后最有名的要数德国民法典无独有偶虽然德国民法典273条集中地规定了留置权但也把留置权看为类似于双务合同的同时履行抗辩权的权利且规定于债篇总则

后来的日本民法典则起了变化其第295条第一款规定他人物的占有人就该物产生债权?#20445;?#20110;其债权受清偿前可以留置该物但债权不在受清偿期?#20445;?#19981;在?#35772;ޡ?96条留置权人于其债权全部清偿前可以就留置物的全部行使权利日本民法典稍后的瑞士民法典相比之下可谓是最完善的瑞士民法典第898条一款规定债权已到期按性质该债权与留置的标的物有关联?#20445;?#20538;权人在受清偿前得留置经债务人同意由债权人占有的财产和有价证券第895条第一款规定债务人不履行债务?#20445;?#20538;权人经事先通知债务人得变卖留置物但此规定仅限于债权人未得到充分担保的情形

一留置权的历史发展为便于分析留置权的历史发展我们主要从三方面?#25945;?#19981;同留置权立法例的内容表现其一留置权是否以占有一定物为前提其二留置权发生的牵连关系是基于同一法律关系?#20445;?#36824;是同一生活关系其三如果以一方占有一定物为前提若对方在留置期间仍一直拒绝履行债务则占有他人之物的一方有什么权利即可以如?#26410;?#32622;该占有物

第一法国民法典留置权立法例没有要求以占有一定物为前提而是以债权债务关系为核心当买卖合同成立后若买受人不支付价金法律规定出卖人可不履行交付标的物的义务这很类似于双务合同的同时履行抗辩权德国民法典的留置权也没有规定占有物为前提只是一种对债的拒绝给付权至于该债是否涉及到一定物的交付交付的物是动产还是不动产都在所不问?#20998;?#21327;老先生在他的民法要义中称为广义留置权并以德国民法典作为例子说它只是一?#20540;?#32431;的抗辩方法由于法国民法典和德国民法典规定的留置权产生都不以占有一定物为前提所以不存在如?#26410;?#32622;占有物的问题

值得注意的是德国商法关于商人留置权的规定尤其是德国商法基于双方共同达成的商?#24418;?#19968;方商人对于另一方商人拥有债权当他们之间因商?#24418;?#24847;愿由一方商人占有另一方商人的动产和有价证券?#20445;?#21482;要该商人仍然占有着这些动产和有价证券特别是凭提单发货通知书或?#20540;?#20182;有权处置该物该商人则对这些动产和有价证券有留置权德国商法学家提醒商事留置权的实际意义远不如想象的那样有用因为一般的商?#24418;?#22312;无商法规定时都可适用民法中的有关规定再者即使留置了标的物由于法律没有直接规定可以对此拥有变价优先受偿因此对于留置标的物清偿来?#25285;?#30001;于缺乏一种合法的执行名义因而常常不能迅速行使留置权法理解释认为该种留置权为类似质权的权利不能产生物权的效力而仅属于对人的权利然而尽管这种留置权没有物权效力但毕竟牵涉到了占有一定物这对于保障债权来?#25285;?#26080;疑是多了一定的安全系数

到了日本民法典颁?#24049;?#30041;置权已经以占有一定物为为前提了日本民法典在规定他人物的占有人就该物产生债权?#20445;?#20110;其债权受清偿前可以留置该物稍后的瑞士民法典也有类似规定

第二从留置权产生的社会关系范围的角度看类似于双务合同的同时履行抗辩权行使的前提应该是同一法律关系因为买卖是双务合同关?#25285;?#20538;权债务都属于同一类法律关系所以法国民法典留置权立法例规定的留置权是基于同一法律关系而非同一生活关系再看德国民法典它明确规定债权人同债务人相互间所负之债务因同一法律关系而发生在债务人未履行债务前债权人有权拒绝对债务人应为之给付可见德国民法典留置权立法例规定的留置权也是基于同一法律关系而非同一生活关系

日本民法典规定他人物的占有人就该物产生债权?#20445;?#20110;其债权受清偿前可以留置该物该规定含义是占有他人的物若就该物产生债权?#20445;?#20063;即该物与债权有牵连关系?#20445;?#35813;物就可以作为留置物留置也就是?#25285;?#30041;置权发生不限于债权请求权与物的请求权基于同一法律关系只要该物与债权请求权有关联基于同一生活关系也行且留置权是以债权人占有他人一定物为前提在相对人清偿其债务前可以占有该物的一种权利若对方在已届清偿期后一直拒绝履行债务则按规定留置权人准用先取特权

第三如?#26410;?#32622;留置物法国德国民法典没规定占有物所以谈不上处置留置物的问题关键是日本和瑞士民法典的规定瑞士民法典留置权立法例和日本民法典留置权立法例较相似其一都以债权人占有他人一定物为前提其二留置权发生都是基于同一生活关系中国物权法采用了折中方案物权法规定的是同一法律关系?#20445;?#20294;企业间留置的除外瑞士民法典在如?#26410;?#32622;留置物上有点不同若对方在已届清偿期后一直拒绝履行债务则占有他人之物的一方有什么权利日本民法典留置权立法例规定留置权人准用先取特权而瑞士民法典规定债权人经事先通知债务人得变卖留置物

从留置权的历史演化过程看留置权已经从法国和德国民法典中的抗辩权变成了日本和瑞士民法典中的物的担保?#20445;?#21363;一种法定担保物权追求当事人双方权利义务平衡是法律制度的基本精神之一因此在主债权债务关系中一旦双方权利和义务可能出现不平衡留置权制度设计就赋予弱势一方多一点的权利以重新?#25351;?#21452;方权利义务的平衡因此留置权的本质内容中必须要有一方占有他人一定物因为只要以占有一定物为前提那么债权人就可以在对方不履行到期债务时留置该占有物有占有一定物为前提的物权式留置权比法国德国民法典中?#30475;?#30340;抗辩权?#20445;?#20538;权式留置权更能够保障债权的实现若主债务人经被催告仍不履行自己债务?#20445;?#20027;债权人就可以对留置物优先受偿从而最终解决权利义务失衡的矛盾物权式留置权的这种制度设计就可以为民事法律?#24418;?#20445;驾护航维护公平正义?#20445;?#20351;社会关系有序进行下去

二留置权与动产质押的区别从历史发展中我们看出以占有一定物为前提是留置权的本质内容之一之所以还要分析留置与其他担保方式的异同主要是从此种分析中更能看清留置权制度除占有一定物以外还有哪些独特的本质内容体现何种价值取向从前面分析的留置的共识性的本质内容看留置权是基于对标的物的占有而发生的担保物权与其他担保方式特别是基于占有标的物而设定的动产质权最为接近再者留置权和动产质权都是通过留置一定物以担保债权的受偿因此留置和其他担保方?#25509;?#20854;是动产质押存在许多类?#39057;悖?#20294;毕竟他们是各自独立发生效果的担保物权因此他们还有许多区别

首先取得占有物的时间和价值取向不同关于取得占有物时间留置制度中留置权人取得占有物的时间比质押权人取得质押物的时间要早并且留置的发生和存在以主债权人事?#26085;?#26377;留置物为必要而质押却一般是临时才转移质押物的占有留置和质押在价值取向上的不同主要表现在留置制度中的主债权人尽管事?#26085;?#26377;了他人的物但他不是想着日后留置该物为目的实际上主债权人起初占有该他人之物时根本不想留置该物后来留置该物也是为了自力救济的缘故因为留置主债务人的物比让主债务人清偿主债务会更加麻烦退一步?#25285;?#21363;使他想留置该物则能否产生留置的权利他也决定不了留置权利的产生不在于留置权人而在于相对人主债务人是否违约因为只有相对人主债务人违背诚信原则或违约了主债权人才有留置该占有物的权利留置权才得以产生而动产质押则不同自主债务人转移占有物给主债权人质权人占有的那一刻起质权就产生了而质权人之所以占有质物就是奔着质权来的从占有物的角度上看动产质权人占有他人之物是为了担保债权而留置权人的占有则比它复杂起初的占有与担保债权无关或说与留置无关只有当债务人违约了其继续占有才是为了担保的目的即在相对人突然违约的情况下饥不择食地将手头的占有物用来作为主债权实现的担保物是一种事后担保因此也可以?#25285;?#30041;置权制度的价值取向决定留置物的产生

其次留置与抵押质押的作用也不尽相同留置的目的在于促使债权尽早得以实现使因一方违约而打破的双方之间的公平状态重新?#25351;?#20174;而体现效率留置权人的权利来自法律的直接规定可以保证这种效率而抵押和质押则是通过双方当事人协商达成共识自愿使双方之间原始的公平状态形成一?#20013;?#30340;排列组合如双方可以协商用质押抵押制度进行融资但双方权利义务都在平等协商都有充分自由选择的基础上产生并无哪方恶意和占主导的问题而留置不同留置权人主债权人一方对留置权是否产生不能掺有丝毫的故意如恶意挑拨?#24418;?#35825;使对方不如期履行自己的债务?#21462;?#21542;则留置制度或说法律制度?#22836;?#24694;人及恶行的精神就得不到体现正因为如此留置权应在追求?#25351;?#20844;平体现效率的前提下承担一个?#22836;?#24694;人及恶行的责任或说防止恶人及恶行在效率和公平间达成一个平衡所以留置权的本质内容要体现保护债权人而不利于债务人

综上分析留置权的本质内容表现在两个方面一是以占有一定物为前提二是留置该占有物担保主债权实现在被逼无奈的情况下才可变价优先受偿由于在留置权人实?#30452;?#20215;受偿前留置权消灭的决定权完全掌握在债务人的手里因此要赋予债权人更多的有利地位以便使之能与恶意债务人相抗衡既体现公平?#20445;指?#26377;效率?#20445;?#26356;好地为民事活动的有序进行保驾护航.

二担保法关于留置权制度规定的不足

我国于1995 年制定的担保法对留置权作了规定为留置权的适用提供了法律依据对保障债权人的债权实?#21046;?#21040;了一定作用但随着社会经济的不断发展变化担保法关于留置权的规定已不能适应现实的需要其中的一些疏漏已明显显现出来主要体现在以下几个方面

1. 留置权适用范围过窄担保法第84 条规定因保管合同运输合同加工承揽合同发生的债权债务人不履行债务的债权人有留置权法律规定可以留置的其他合同适用前款规定根据规定适用留置权担保的债权必须是基于合同关?#25285;?#19968;般适用于因保管合同运输合同加工承揽合同发生的债权以及其他特定合同关系中对于其他债权则不能适用留置在很大程度上限制了留置权的适用不利于保护债权人的债权难以满足现实经济生活需要

2.留置权类型单一未规定商事留置权从法律属性上划分留置权可以分为民事留置权和商事留置权所谓商事留置权是指企业之间在经营关系中发生债权债务关?#25285;?#24403;债务人不履行到期债务?#20445;?#20538;权人得以留置其合法占有的债务人的动产并就该动产优先受偿的权利民事留置权与商事留置权最大的区别就在于对留置的标的物与债权之间的牵连性的要求不同商事留置权是因商事交易而生商人之间的相互交?#36861;浅?#39057;繁?#39029;?#24120;维持相当长的一段时间此间各种债权债务关系不断发生消灭如果按照民法上留置权的要求严格要求债权人留置的动产必须与债权的发生具有同一法律关?#25285;?#26174;然有悖于交易迅捷和交易安全原则令人遗憾的是我国担保法没有规定商事留置权要求留置财产必须与债权的发生有牵连关?#25285;?#20351;得留置权在商?#21040;?#24448;中的适用受到限制

3.留置权实现方式不够灵活担保法第87条规定

债权人与债务人应当在合同中约定债权人留置财产后债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务债权人与债务人在合同?#24418;?#32422;定的债权人留置债务人财产后应?#27604;?#23450;两个月以上的期限通知债务人在该期限内履行债务债务人逾期仍不履行的债权人可以与债务人协议以留置物折价也可以依法拍卖变卖留置物这一条对留置权的实现程序与方式作出了规定但该条对于实践中债权人无法通知债务人时如何实现留置权的程序并未作出明确规定导致留置权的实现受阻

三物权法对留置权制度的修改与完善

鉴于担保法对留置权的规定存在不足2007 年10月1日起施行的物权法对留置权进行了补充和完善

1. 扩大留置权担保的适用范围物权法第230 条规定债务人不履行到期债务债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产并有权就该动产优先受偿第232条规定法律规定或者当事人约定不得留置的动产不得留置物权法没有明文列举留置权的适用范围而只是在本条中对留置权的适用范围作出限制规定了不得留置的两种情形只要不属于两种情形又符合留置权成立的条件均可以成立留置权第一法律规定不得留置的依照其规定如果法律基于公序良俗等原因明确规定某些情形下不得留置或者某些财产不得留置则须依照该法律规定不得成立留置权第二当事人约定不得留置的按照约定对于当事人已经明确约定不得留置的动产都不能成立留置权可见根据该条规定留置权的适用不再受债权范围的限制其适用范围既可以基于包括保管合同运输合同加工承揽合同在内的合同之债也可以是不当得利之债无因管理之债或者侵权之债这就大大扩大了留置权的适用范围赋予当事人更大的自由

2. 增加了商事留置权物权法为了适应商?#21040;?#24448;的需要在我国民事立法上首次确认商事留置权物权法第231 条规定债权人留置的动产应当与债权属于同一法律关?#25285;?#20294;企业之间留置的除外按照这一规定留置

财产应当与债权属于同一法律关系如果是企业之间发生债权债务关?#25285;?#20316;为债权人的企业占有作为债务人的企业的动产?#20445;?#20538;权人留置的动产不必与债权属于同一种法律关系这样在现实经济生活过程中留置权的行使范围?#30452;?#36827;一步地扩大适用范围

3.完善了留置权的实现程序物权法第236条规定留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间没有约定或者约定不明确的留置权人应当给债务人两个月以上履行债务的期间但鲜活易腐等不易保管的动产除外债务人逾期未履行的留置权人可以与债务人协议以留置财产折价也可以就拍卖变卖留置财产所得的价款优先受偿该规定表明留置权人留置财产后, 应当与债务人约定债务履行期限, 如果无法联系到债务人其结果就是没有约定债务人超过两个月的履行债务期间仍未履行债务的留置权人即可依法行使留置权该规定既简化了留置权实现的程序又减少了留置权实现的成本体现立法者侧重保护留置权人权益的价值趋向

4.确立了留置权优先制度明确留置权优先于抵押权和质权对于在同一动产上同时存在抵押权质权和留置权?#20445;?#20309;者优先的问题担保法未有规定物权法第239 条规定同一动产上已设立抵押权或者质权该动产?#30452;?#30041;置的留置权人优先受偿该条是关于对留置权与其他担保物权竞合时实现顺序的规定从物权基本法层面上明确了同一财产的留置权优先于抵押权或质权

总之物权法对原有的留置权制度进行全面的总结和整理不仅扩大了留置权制度的适用范围以期留置权制度尽可能地发?#23588;?#20445;交易公平的法定担保功能而且对留置权制度的各项主要制度均作出了相应的调整和补充扩大留

置权担保的适用范围增加了商事留置权完善了留置权的实现程序确立了留置权优先制度明确留置权优先于抵押权和质权在我国目前的信用和法制环境下留置权仍然应当是民事生活中一种重要的债务担保方式物权法对留置权法律制度做出创新性规定对保证民商事债权的履行具有一定的作用可以更大范围地促使债务人履行债务

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